拍违法吸烟者需统一说法

　　朱慧卿／画

　　前日晚，北京市朝阳区帝景豪庭酒店咖啡厅，上海来京游客张女士在劝阻邻桌3名吸烟者时，双方发生冲突。张女士称自己劝阻未果，用手机拍照取证准备举报时，遭到对方殴打，随后自卫（11月17日 《新京报》）。

　　矛盾的发生是因为有3位客人在禁止吸烟的咖啡厅抽烟，而矛盾的激化却是因为拍照。张女士称，她向咖啡厅服务人员和领班反映此事，希望能制止抽烟行为，但毫无效果。随后，她拿出手机拍摄吸烟者时，双方发生冲突，对方称侵犯肖像权。张女士解释，她拍照是为了取证后投诉酒店控烟不力。

　　于是，一个问题摆在我们面前：对于违法吸烟者，被动吸烟的受害者能否拍照？对此，《北京市控制吸烟条例》（专家建议稿）课题组负责人应松年教授表示，因没有立法保护，这些顾客在拍照时会涉及侵犯他人隐私权等问题，也容易引起纠纷，让自身受到不必要的伤害。

　　应松年教授的观点在《北京市控制吸烟条例》第十六条中也有表述。但问题是，受害人对违规吸烟者举报和投诉当然涉及取证问题，如果不能对违规吸烟者拍照，又如何取证？这不仅会让法规执行遭遇障碍，也让立法者陷入自相矛盾之中。

　　而且，张女士之所以要对吸烟者拍照，还有一个原因，她所在的上海市，其相关的禁烟法规在禁烟场所遇到这种情况是可以拍照的。这样看来，对于违法吸烟者能否拍照，上海和北京的规定又有不同。

　　那么，到底能不能对违法吸烟者拍照取证？我以为，对于相同的问题，全国应该有统一的解释和规定。从法理上说，应该允许拍照取证。北京所担心的是侵犯隐私权，具体说就是肖像权问题，这个法律障碍并不存在。民法通则第一百条规定，“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”但是，这里的拍照并非是为了营利，而是为了举证，而且正是为了证明当事人的违法行为。

　　另外，隐私权的保护不得与公共利益相违背，公共场所违规吸烟，已经损害公共利益，隐私权和肖像权应该让渡。从权利排序的角度看，更多公民的健康权显然高于某几个人的肖像权。因此，笔者以为我国的禁烟法规应该都像上海那样，允许被害者拍照取证。（殷国安）